民事權利能力、民事行為能力

　　認定自然人出生的時間的標準依次為(記�。阂来蝺蓚�字)

　　戶籍證明、醫(yī)院證明、其他有關證明。

　　沒繼承人的先死、長輩先死、同輩同死。

　　在胎兒出生時，可能存在三種情況——

　　1)胎兒為活體，則應留的遺產屬于胎兒的，由其母親監(jiān)護保管。

　　2)胎兒為死體，則原預留的遺產份額失去意義，應依法定繼承制度處理。

　　3)胎兒出生時為活體，但旋即死去，則該原預留的遺產份額已經轉化為嬰兒之財產，

　　依法定繼承制度作如下處理：被繼承人為嬰兒，繼承人為其母親。

　　無行為能力的民事行為效力可分三種情況：

　　1)無民事能力人純獲利益的行為并不因其為行為能力而無效。

　　2)無民事能力人處分零花錢的行為一般亦有效。

　　3)除以上兩個行為外，其余皆無效。

　　限制行為能力的民事行為效力可分四種情況：

　　1)純獲利益的行為有效

　　2)在相應的民事行為能力范圍內的行為有效。

　　3)超出民事行為能力而實施的合同行為為效力待定行為

　　4)超出民事行為能力而實施的單方民事行為為無效行為

　　原則上人民法院不能以“當事人超越經營范圍訂立合同”為理由而認定該合同無效，除

　　非當事人違反了以下禁止性規(guī)定：

　　1)限制經營的，如麻醉品、黃金及黃金制品

　　2)特許經營的，如食鹽、煙草制品

　　3)法律、行政法規(guī)(不包括其他立法文件)禁止經營的，如毒品

　　當然，法人的權利能力并非無所不包，還是要受到法律的限制，這一限制是通過：“法

　　人的目的事業(yè)”范圍來實現(xiàn)的。如機關法人為非營利法人，若其簽訂了一份營利性質的

　　合同，則屬于無效行為。

　　監(jiān)護一般

　　父、母首先是未成年人的當然法定監(jiān)護人，這一關系由出生開始，父母離婚并不影響其

　　成立。

　　例外的情況是——對子女犯罪、對子女有虐待的、對子女明顯不利的

　　若父母不在人世或喪失監(jiān)護能力，下列人員為法定監(jiān)護人：

　　1)祖父母、外祖父母

　　2)成年兄、姐

　　以上有順序之分，但同一順序中擔任監(jiān)護人的，并無人數(shù)的限制，一人或者數(shù)人均可。

　　指定監(jiān)護有兩種：

　　1)有關組織(即未成年人父母生前所在單位，或未成年人住所地的居民委員會、村民委員會)指定

　　2)人民法院指定

　　兩個指定之關系：前者是后者的必經程序，否則，人民法院不予受理。

　　一經指定，不得擅自更改。否則，由變更前后的監(jiān)護人承擔連帶監(jiān)護責任。

　　監(jiān)護人的職責之一：保護和管理被監(jiān)護人的財產。

　　非為被監(jiān)護人的利益，監(jiān)護人不得處分其財產。

　　被監(jiān)護人的侵權責任

　　父母離婚后的責任分擔：

　　此時父、母承擔的不是平行責任，而是有先后之分的——

　　1)同子女共同生活的一方單獨承擔

　　2)惟前者不能獨立承擔的，另一方才與其共同分擔。

　　可見，此時父、母雙方承擔的是一種：“補充性連帶責任”。

　　委托監(jiān)護時的責任承擔：

　　委托人與受托人之間另有約定的，仍應由監(jiān)護人對第三人承擔責任，爾后監(jiān)護人可依約定向受托人追償。

　　侵權時不滿18周歲，訴訟時已滿18周歲的，分兩種情況：

　　1)有經濟能力的，由本人承擔

　　2)無經濟能力的，仍適用民法通則133條。

　　侵權時已滿18周歲的，分三種情況：

　　1)原則上由本人承擔，不適用民法通則133條

　　2)無經濟收入的，撫養(yǎng)人墊付

　　3)墊付有困難的，可判決或調解延期給付

　　宣告失蹤、宣告死亡

　　宣告失蹤中“滿2年”的起算點：

　　1)原則上，從失蹤人下落不明的次日起算

　　2)若因意外事故下落不明的，從“事故發(fā)生之日”起算

　　3)戰(zhàn)爭期間下落不明的，從“戰(zhàn)爭結束之日”起算

　　申請宣告失蹤的申請人之間并無先后順序之分。

　　申請宣告死亡的申請人之間有先后順序之分。

　　宣告失蹤的公告期為——3個月(注意民法通則34條關于半年的規(guī)定不再適用)

　　宣告死亡的公告期為——1年(下落不明滿4年)和3個月(因意外事故)

　　財產代管人的法律責任：涉及失蹤人的民事訴訟時，代管人直接以自己的名義作為被告者原告參加訴訟。

　　符合宣告死亡的情形有三：

　　1)下落不明滿4年

　　2)因意外事故下落不明，從事故發(fā)生之日起滿2年

　　3)因意外事故下落不明，經有關機關證明不可能生存的

　　要注意：前兩種情形有4年或者2年的期間經過的要求，而第三種情形無任何期間經過之

　　要求。

　　宣告死亡日期的確定

　　1)宣告死亡的判決書中已明確確定其死亡日期的 ，以該確定日期為準

　　2)宣告死亡的判決書中未明確確定其死亡日期的 ，以判決本身宣告之日為其死亡之日

　　期。

　　宣告死亡究竟屬于一種事實推定，若與自然事實狀態(tài)不符(如該人未死亡或者死亡日期

　　與宣告日期不符)，則應以自然事實狀態(tài)為準。

　　死亡宣告被撤消的效力——返還原物

　　1)依繼承取得的財產，應返還原物(無孳息要求)

　　2)上述情況下，原物不存在的，“適當”補償(而非“相應”補償)

　　3)原物已為第三人合法取得的(不要求其取得的方式為“有償”，只需要“合法”即

　　可)，第三人無返還義務

　　上述3項的情形下，原依法繼承取得原物的人，應負返還原物(種類物)或者適當補償

　　(特定物)之義務。

　　利害關系人隱瞞真實情況致他人被宣告死亡而取得財產的，負有兩項義務：

　　1)返還原物與孳息

　　2)賠償損失

　　宣告失蹤和宣告死亡的關系

　　1)宣告失蹤不是宣告死亡的必經程序

　　2)申請人只申請宣告失蹤的，即使符合宣告死亡的條件，也應宣告失蹤(不告不理的

　　原則適用)

　　3)同一順序申請人有的申請宣告死亡，有的不同意宣告死亡的，應宣告死亡

　　4)同一順序申請人有申請宣告死亡，有申請宣告失蹤的，應宣告死亡。

　　民事主體、訴訟主體、責任承擔者

　　個人合伙的全體合伙人均為共同訴訟人

　　合伙企業(yè)的其合伙企業(yè)本身是訴訟人

　　分支機構

　　1)依法設立且領取營業(yè)執(zhí)照的分支機構起訴訟當事人——“法人、分支機構為共同訴

　　訟人”或者“分支機構”

　　2)中國人民銀行、商業(yè)銀行、保險公司的分支機構訴訟當事人——分支機構

　　3)“非依法成立的分支機構”或者“未領取營業(yè)執(zhí)照的分支機構”的當事人——法人

　　個人合伙的責任承擔

　　1)對外——全體合伙人承擔無限連帶責任

　　2)對內——全體合伙人為按份之債，其中各自按份額確定依據(jù)為：

　　²有協(xié)議的依協(xié)議

　　²無協(xié)議的，依合伙人實際的盈余分配比例

　　²無協(xié)議且無盈余分配的比例的，推定為均額

　　合伙人“以各自財產承擔責任”的含義具體為：

　　1)以個人出資的，個人財產承擔

　　2)以家庭共有出資的，以家庭共有財產承擔

　　3)合伙盈余分配用于家庭成員生活的，先以合伙人個人財產承擔，不足部分以家庭共有財產承擔。

　　分支機構在經營中引致的責任均可先以分支機構的相對財產支付，不足部分再以法人財產支付，當然，也可直接執(zhí)行法人的財產。

　　法人一般

　　法人擁有獨立的法人財產所有權，故企業(yè)法人出資者一經出資即喪失了出資財產的所有權，而轉歸法人所有。

　　法人對其雇員的職務行為要承擔法律責任，但對職務以外的行為不承擔責任。

　　法人設立失敗的責任

　　1)設立的費用及所生的債務由發(fā)起人(設立人)承擔連帶責任

　　2)對認股人已繳納的股款，由發(fā)起人負連帶返還義務并加算同期存款利息

　　3)設立過程中有過失致公司(公司已經成立的情況下)利益受損害的，發(fā)起人負連帶賠償責任。

　　法人分立的法律效力

　　1)原則上，分立后的當事人對原債務承擔連帶責任

　　2)若分立當事人內部達成協(xié)議，則僅對協(xié)議內部人有效，不得對抗第三人

　　3)若分立當事人與債權人達成協(xié)議，依協(xié)議執(zhí)行法人的終止前的清算

　　清算期間，被清算的企業(yè)法人稱為清算法人，其法人人格并未喪失，但民事權利能力受到極大限制：只能從事與清算有關的活動，不得再從事正常經營活動。

　　清算組織的組成

　　1)破產宣告——由人民法院負責組成

　　2)自愿解散——由法人自己成立清算組織

　　3)被撤消——由主管機關負責組成

　　法人登記

　　1)設立登記

　　2)變更登記

　　3)注銷登記

　　三種登記效力不同——法人的設立登記具有生效效力，而其他登記僅具有對抗效力。

　　聯(lián)營中兩個問題：

　　1)保底條款

　　2)明為聯(lián)營實為借貸

　　委托與代理

　　“代理”與“傳達”的區(qū)別

　　二者區(qū)別在與代理中“代理人以自己的意志與第三人發(fā)生有法律意義的行為”這個特點

　　，即傳達人為傳達行為時無需自己的意思表示(無自己的意思)

　　不須具有行為能力，能為傳達意思即可

　　傳達錯誤的，傳達人一般不承擔責任，而由本人負責。

　　法定代表人與法人之間為代表關系，而其他雇員與法人之間為代理關系。

　　六大連帶責任歷來是考試重點

　　²授權不明時本人與代理人的連帶責任

　　²代理人與第三人串通的連帶責任

　　²惡意第三人與代理人的連帶責任

　　²代理人與本人的連帶責任

　　²轉授權不明時代理人與有過錯的次代理人的連帶責任

　　²共同代理人之間的連帶責任

　　其中，第一種為補充連帶責任(先由本人承擔;本人不足以承擔時再由代理人承擔);其余均為平行性連帶責任

　　由于原則上委托代理人無復任權，所以復代理僅限于以下幾種

　　1)本人事前授權的

　　2)事前本人同意的

　　3)事后本人追認的

　　4)緊急情況下，為被代理人之利益的

　　其中，前三種情形取決于本人的意志，但第四種情形下不取決于本人意志，而由法律強制成立

　　代理人在復代理中的責任

　　原則上，復代理一經成立，代理人并不對復代理人的行為負責，復代理人自己對自身的

　　代理行為對被代理人負責。但在以下三種情況下，代理人仍對復代理人的行為負責

　　1)選任責任

　　2)指示責任

　　3)轉委托授權不明時的責任

　　選任責任——代理人以自己的名義為被代理人選任第三人作復代理人，代理人應向代理人默示擔保該第三人：一是在人品道德上可靠，二是具備處理受托事務的基本技能。若因為第三人人品道德敗壞或者缺乏基本技能致使被代理人受損，代理人要對被代理人承擔相應的賠償責任。

　　代理人錯誤指示復代理人致被代理人利益受損，代理人對被代理人負責的指示責任表見代理亦屬無權代理，但與狹義的無權代理相區(qū)別的惟一要件——第三人有理由相信

　　行為人有代理權。

　　“第三人有理由相信行為人有代理權”的范疇

　　1)行為人與被代理人間曾經存在雇傭關系，但由于種種原因被代理人未將二者的雇傭

　　關系終止的事實公告或行為人手中仍持有表明雇傭關系的法律文件。

　　2)行為人與被代理人間曾經存在授權委托關系，但由于種種原因授權結束后行為人仍持有被代理人的代理證明文件，如蓋有合同專用章或公章的空白合同書、空白授權委托書等。

　　在我國司法實踐中，以下兩種情況不能認為構成表見代理