參考答案及解析

　　一、單項選擇題

　　1.C【解析】乙之所以被狗咬，完全是由于甲用石頭砸狗造成的，所以甲要承擔責任向乙賠償。故選C。

　　2.A【解析】民事法律關系，是民法在調(diào)整平等主體之間的人身關系和財產(chǎn)關系的過程中形成的權利義務關系。民事法律關系屬于眾多社會關系的一種。民事法律關系是由主體、內(nèi)容和客體組成的。民事法律關系既可以產(chǎn)生于合法行為，也可以產(chǎn)生于違法行為，因此選項A錯誤。選項D是由于民法的調(diào)整對象所決定的。

　　3.A【解析】產(chǎn)品責任的免責事由包括：產(chǎn)品尚未投入流通;產(chǎn)品投入流通時，引起損害的缺陷尚不存在;將產(chǎn)品投入流通時的科技水平尚不能發(fā)現(xiàn)缺陷的存在。此題中只有 A所表述的不是免責事由。故選A。

　　4.C【解析】財團法人是以捐助的財產(chǎn)為成立基礎，并以捐助的目的和設立的章程為活動依據(jù)的法人，如慈善基金會。因此C是正確答案。ABD三項均為社團法人。

　　5.A【解析】傳達是指傳達人傳送表意人已確定的意思表示，傳達人不為自己的意思表示。傳達人傳達延誤，由此造成的損失由本人即表意人承擔。故選A。

　　6.A【解析】訴訟時效屬于民法中的事件，民事法律關系的當事人不能排除訴訟時效的適用，因為它具有法律強制性。訴訟時效的法律后果是消滅權利人的勝訴權，但并不消滅民事實體權利。當事人仍然可以起訴。法律規(guī)定，未授權給公民、法人經(jīng)營、管理的國家財產(chǎn)受到侵害的，不受訴訟時效期間的限制。此外，在人身關系范圍內(nèi)，對各種人身權的法律保護也不受訴訟時效限制。因此BCD都是錯誤的，只有A是正確答案。

　　7.B【解析】添附財產(chǎn)的歸屬當事人有約定的，按約定處理;沒有約定的、可拆除的，可以責令拆除，不能拆除的，可以折價歸財產(chǎn)所有人，造成財產(chǎn)所有人損失的，應當負賠償責任。以上說法只有B項不正確。故選B。

　　8.B【解析】根據(jù)《合同法》第121條規(guī)定：“"-3事人一方因第三人的原因造成違約的，應當向對方承擔違約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。”因為合同具有相對性，因此，張三應請求李四承擔違約責任，選項B是正確的。

　　9.C【解析】受領遲延是指債權人對于債務人的履行應當受領而不為受領。其法律后果主要是減輕或免除債務人的責任。若債務人因債權人的受領遲延而發(fā)生費用增加或受到其他損害的，可以要求債權人予以賠償。故選C。

　　10.D【解析】根據(jù)債的標的物的不同屬性，債可劃分為特定之債和種類之債。以特定物為標的的債稱為特定之債，以種類物為標的的債稱為種類之債。在前者，債發(fā)生時，其標的物即已特定化;在后者，債成立時其標的物尚未特定化，甚至尚不存在，當事人僅就其種類、數(shù)量、質量、規(guī)格或型號等達成協(xié)議。

　　11.A【解析】無因管理，是指沒有法律規(guī)定或者約定的義務而為他人管理事務。無因管理行為是事實行為，是債的發(fā)生根據(jù)之一，不是民事法律行為。雖然管理人有管理他人事務的意思，但這種意思不同于法律行為中的意思表示，它無須表示于外為他人知曉，且不包含效果意思，無因管理的效力由法律直接規(guī)定，不以當事人的效果意思為必要。無因管理人既享有必要費用請求權，又負有為他人意思進行管理之義務。

　　12.A【解析】《民法通則》第79條規(guī)定：拾得遺失物、漂流物或者失散的飼養(yǎng)動物，應當歸還失主，因此而支出的費用由失主償還。所以山羊應該歸丙，同時丙要付給甲飼養(yǎng)山羊的費用。故選A。

　　13.D【解析】贈與人在贈與財產(chǎn)的權利轉移之前可以撤銷贈與。具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，不適用前款規(guī)定。對醫(yī)院的贈與是公益事業(yè)性質的贈與，不得任意撤銷，A錯誤。“不需要救護車”不是撤銷的法定理由。故選項B錯誤。贈與合同不是要式合同。故選項C錯誤。《合同法》第195條規(guī)定，贈與人的經(jīng)濟狀況顯著惡化，嚴重影響其生產(chǎn)經(jīng)營或者家庭生活的，可以不再履行贈與義務。故選D項。

　　14.C【解析】配偶權是指在合法有效的婚姻關系存續(xù)期間，夫妻之間互享的一種身份權，是基于身份而享有的權利。故選C。

　　15.D【解析】《民法通則》第127條規(guī)定：“飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔民事責任;……由于第三人的過錯造成損害的，第三人應當承擔民事責任。”《民法通則》第133條規(guī)定：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護人承擔民事責任。監(jiān)護人盡了監(jiān)護責任的，可以適當減輕他的民事責任。” 16.B【解析】物權的排他效力是指在同一標的物上不能同時存在兩個以上內(nèi)容不相容的物權，即在同一物上已存在的物權具有排除在該物上再成立與其內(nèi)容互不相容的物權的效力。故選B。

　　17.D【解析】乙惡意貶損甲的名譽，同時造成甲左眼喪失功能，侵犯了甲的名譽權、身體權和健康權，但沒有侵犯其隱私權，因為隱私權是指自然人享有的私人生活在安寧與私人信息秘密依法受到保護，不被他人非法侵擾，知悉、收集、利用和公開的一種人格權。 18.D【解析】《合同法》第l25條規(guī)定：“當事人對合同條款的理解有爭議的，應當按照合同所使用的詞句、合同的有關條款、合同的目的、交易習慣以及誠實信用原則，確定該條款的真實意思。合同文本采用兩種以上文字訂立并約定具有同等效力的，對各文本使用的詞句推定具有相同含義。各文本使用的詞句不一致的本資.料來源于貴-大_在_線 WWW.ｇZU521.NET ，應當根據(jù)合同的目的予以解釋。”合同解釋，是指當事人或有權部門對合同內(nèi)容的理解和探知。文義解釋是指依據(jù)合同條款的字面意義確定合同內(nèi)容的解釋;目的解釋是指按照當事人訂立合同時所要達到的目的對合同進行的解釋;體系解釋，是指在探求合同爭議內(nèi)容準確含義時將其和全部合同內(nèi)容看作一個有機聯(lián)系的整體，從相互聯(lián)系方面解釋合同;合憲性解釋是指依照符合憲法的規(guī)定對合同條款進行的解釋。此題中該合同違反了《憲法》中的有關規(guī)定。故選D。

　　19.A【解析】隱私權是指自然人享有的私人生活安寧與私人信息秘密依法受到保護，不被他人非法侵擾、知悉、收集、利用和公開的一種人格權。未經(jīng)他人同意，擅自公布他人的隱私材料或者以書面、口頭形式宣揚他人隱私，致他人受到損害的，構成侵害隱私權。雜志社的行為并沒有直接針對王某的身體，不構成侵害其生命權或健康權。據(jù)此，應選選項A。

　　20.C【解析】《擔保法》第76條規(guī)定：“以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質的，應當在合同約定的期限內(nèi)將權利憑證交付質權人。質押合同自權利憑證交付之日起生效。”以上四個選項中只有C項中的提單符合規(guī)定。故選C。

　　21.A【解析】根據(jù)《著作權法》第22條規(guī)定：在下列情況下使用作品，可以不經(jīng)著作權人許可，不向其支付報酬，但應當指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利：(1)為個人學習、研究或者欣賞。使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品;(2)為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品;(3)為報道時事新聞，在報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體中不可避免地再現(xiàn)或者引用已經(jīng)發(fā)表的作品; (4)報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放其他報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體已經(jīng)發(fā)表的關于政治、經(jīng)濟、宗教問題的時事性文章，但作者聲明不許刊登、播放的除外;(5)報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放在公眾集會上發(fā)表的講話.但作者聲明不許刊登、播放的除外;(6)為學校課堂教學或者科學研究。翻譯或者少量復制已經(jīng)發(fā)表的作品.供教學或者科研人員使用，但不得出版發(fā)行;(7)國家機關為執(zhí)行公務在合理范圍內(nèi)使用已經(jīng)發(fā)表的作品;(8)圖書館、檔案館、紀念館、博物館、美術館等為陳列或者保存版本的需要，復制本館收藏的作品;(9)免費表演已經(jīng)發(fā)表的作品，該表演未向公眾收取費用，也未向表演者支付報酬;(10)對設置或者陳列在室外公共場所的藝術作品進行臨摹、繪畫.攝影、錄像;(11)將中國公民、法人或者其他組織已經(jīng)發(fā)表的以漢語言文字創(chuàng)作的作品翻譯成少數(shù)民族語言文字作品在國內(nèi)出版發(fā)行;(12)將已經(jīng)發(fā)表的作品改成盲文出版。前款規(guī)定適用于對出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電臺、電視臺的權利的限制。

　　22.B【解析】《中華人民共和國著作權實施條例》第6條：著作權自作品創(chuàng)作完成之日起產(chǎn)生。

　　23.B【解析】為胎兒保留的遺產(chǎn)份額，如胎兒出生后死亡的，由其繼承人繼承;如胎兒出生時就是死體的，由被繼承人的繼承人繼承。

　　24。C【解析】遺產(chǎn)的分割原則主要有先遺囑繼承后法定繼承原則、保留胎兒的繼承份額原則、互諒互讓、協(xié)商分割原則、物盡其用的原則。最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國繼承法>若干問題的意見》第58條指出：“人民法院在分割遺產(chǎn)中的房屋、生產(chǎn)資料和特定職業(yè)所需要的財產(chǎn)時，應依據(jù)有利于發(fā)揮其使用效益和繼承人的實際需要，兼顧各繼承人的利益進行處理。”因此分割遺產(chǎn)時，應堅持物盡其用原則，滿足繼承人的生產(chǎn)、生活需要，充分發(fā)揮物的實際效用。

　　25.A【解析】繼承從被繼承人死亡時開始。

　　26.A【解析】繼承權糾紛提起的訴訟期限適用一般訴訟時效期間的規(guī)定為兩年。繼承人知道或者應當知道權利被侵犯之日起計算。

　　27.C【解析】所謂欺詐，是故意欺騙他人，使之陷于錯誤的行為。受欺詐而實施的行為，則是由于他人的欺詐行為陷于錯誤，進而作出了錯誤的意思表示。欺詐人的欺詐行為只能基于故意。

　　28.C【解析】A、B兩項所稱職權是行政職權。而D項所指權利是一種管理權，也屬職權。C項中的監(jiān)護權是民法中與身份有關的權利。故選C。

　　29.C【解析】根據(jù)《合同法》第30條的規(guī)定。承諾的內(nèi)容應當與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質性變更的，為新要約。有關合同標的、數(shù)量、質量、價款或者報酬，履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質性變更。因此C項正確。

　　30.C【解析】要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。要約是希望和他人訂立合同的意思表示。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。所以C項符合要約的規(guī)定。

　　二、判斷題

　　31.×【解析】判定侵害名譽權是依據(jù)損害事實而不是損害行為。

　　32.√【解析】民事責任主要是一種救濟責任。民事責任的功能主要在于救濟當事人的權利，賠償或補償當事人的損失。當然，民事責任也執(zhí)行懲罰的功能，具有懲罰的內(nèi)容。由于民法調(diào)整對象的特點是平等性和財產(chǎn)性，這一特點在民事責任方面的表現(xiàn)就是補償性。

　　33.×【解析】根據(jù)《擔保法》第23條規(guī)定，保證期間，債權人許可債務人轉讓債務的，應當取得保證人書面同意，保證人對未經(jīng)其同意轉讓的債務.不再承擔保證責任。

　　34.×【解析】“民事行為”是民事法律行為理論中處于最高位階的概念，具體分為民事法律行為和不合法的民事行為。民事法律行為簡稱為法律行為。

　　35.×【解析】污染環(huán)境致人損害的民事責任，適用無過錯責任原則。但由于第三人的過錯造成損害的，則由第三人承擔責任。

　　36.√【解析】代位繼承人既然代被代位繼承人之位參加繼承.則只能繼承被代為繼承人有權繼承的那一份遺產(chǎn)。

　　37.×【解析】本題考查的知識點是質押合同的成立。質押合同是出質人和質權人訂立的就出質人的動產(chǎn)或權利移交質權人占有而作為債權的擔保.債務人不履行合同時，質權人處分質物或者權利并從其變價中優(yōu)先受償?shù)膮f(xié)議。質押合同的成立因質權標的不同而有所區(qū)別。質權標的是動產(chǎn)的，根據(jù)《擔保法》第64條的規(guī)定，質權于質物交付時起成立。質權標的是權利的，根據(jù)《擔保法》第78條規(guī)定，不同的權利設質.質押合同成立條件也不同。對于以依法轉讓的股票出質的，出質人和質權人應當訂立書面合同，并向證券登記機構進行登記。質權自登記之日起成立。由此可以看出.股票質押合同也是實踐性合同，不僅雙方當事人簽字，還必須進行登記。本題判斷質押合同自雙方當事人簽字時生效是錯誤的。

　　38.x【解析】意思表示是行為人追求民事法律后果的內(nèi)心意思用一定的方式表示于外部的活動。如果某種行為雖然表達了當事人的意愿，但并不能產(chǎn)生民事法律后果，則并非意思表示。在本題中，甲打電話邀請女友乙吃飯，并不能產(chǎn)生民事法律后果，因此不是意思表示。

　　39.×【解析】根據(jù)《合同法》的規(guī)定，要約可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。《合同法》第19條規(guī)定：“有下列情形之一的，要約不得撤銷：(一)要約人確定了承諾期限或者以其他方式明示要約不可撤銷;(二)受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并且已經(jīng)為履行合同做了準備工作。”

　　40.×【解析】養(yǎng)子女與其生父母的權利義務關系自被收養(yǎng)時起消除，除對生父母撫養(yǎng)較多的除外，無權繼承生父母的遺產(chǎn)。

　　三、簡答題

　　41.答：(1)對于有限責任公司法人的設立主要采用嚴格準則主義，對于股份有限公司和其他非公司法人的設立仍采用行政許可主義;

　　(2)對于機關法人的設立采用強制設立主義;

　　(3)對于事業(yè)單位法人和社會團體法人的設立，根據(jù)《民法通則》第50條第2款的規(guī)定，分別采用兩種不同的原則：不需要辦理法人登記的，其設立采用特許主義，需要辦理法人登記的，因其一般要經(jīng)過主管部門審查同意，其成立采用的是行政許可主義。

　　42.答：民事法律行為的有效條件包括：(1)行為人合格。它指的是行為人應當具有相應的民事行為能力。

　　(2)行為人意思表示真實。意思表示真實就是說行為人表現(xiàn)于外部的表示與其內(nèi)在的真實意志相一致。

　　(3)行為內(nèi)容合法。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，行為內(nèi)容合法表現(xiàn)為不違反法律和社會公共利益、社會公德。

　　(4)行為形式合法。民事法律行為的形式也就是行為人進行意思表示的形式。凡屬要式的民事法律行為，必須采用法律規(guī)定的特定形式才為合法，而不屬要式民事法律行為，則當事人在法律允許的范圍內(nèi)選擇口頭形式、書面形式或其他形式作為民事法律行為的形式皆為合法。

　　43.答：締約過失責任是指當事人一方因在締約期間具有過失而導致合同不成立、無效或被撤銷，而對他方所受的損害承擔賠償責任。違約責任是指合同當事人不履行合同時，依法應當承擔的法律責任。違約責任與締約過失責任的區(qū)別在于：首先，責任的性質不同。違約責任是當事人違反有效合同產(chǎn)生的責任，而締約過失責任產(chǎn)生的宗旨是為了解決在沒有合同法律關系的情況下因一方的過失而造成另一方信賴利益損失的問題。其次，違約責任可以由當事人約定責任形式，而締約過失責任是一種法定責任，不能由當事人約定責任形式。第三，賠償范圍不同，違約責任要求賠償期待利益的損失，而締約過失責任賠償?shù)氖切刨嚴�益的損失。第四，我國法律沒有規(guī)定締約過失責任的免責事由，但對違約責任的免責事由卻有明確的規(guī)定。

　　四、論述題

　　44.答：物權法定原則是物權法的一項基本原則，它的產(chǎn)生和發(fā)展有其必要性和客觀依據(jù)。物權法定主義源于羅馬法，是指物權的種類和內(nèi)容由法律統(tǒng)一規(guī)定，而不允許當事人自由改變。物權法定被視為物權法的首要原則，在整個物權法結構體系中處于樞紐的地位。物權法定包括四個方面的內(nèi)容，即物權種類法定、物權內(nèi)容法定、物權效力法定和物權公示方法法定。

　　(1)物權種類法定是指物權類型除法律明確規(guī)定之外，不得創(chuàng)設。當事人不得創(chuàng)設沒有規(guī)定的新的物權類型，稱為“類型強制”。法律規(guī)定了幾種物權類型，就承認這幾種物權類型，如果當事人為了自身的利益而創(chuàng)設了新類型物權，那么該新物權將得不到法律的承認，這種創(chuàng)設也是自始無效的，不具有物權法上的效力。

　　(2)物權內(nèi)容法定，即物權權能的法定，是指物權主體的權利義務的內(nèi)容由法律明確規(guī)定。當事人不得創(chuàng)設與物權的法定內(nèi)容相悖的物權，即“內(nèi)容固定”�！段餀喾ā芬�(guī)定了各種物權具體應含有哪些內(nèi)容，例如所有權，其內(nèi)容表現(xiàn)為占有、使用、收益、處分這四項權能，當事人設定的所有權最多可包含這四項內(nèi)容，如果另外又增設了其他內(nèi)容，那這種增設也是無效的，法律對此不予承認。要求物權人在行使其物權時，必須嚴格遵守法定的物權權利的范圍，超出或違反法律對物權權能的規(guī)定，視為權利濫用，為法律所不許。

　　(3)物權效力法定是指物權的法律效力由法律明確規(guī)定，不得由當事人創(chuàng)設。當事人為物權變動時，其行為若違反了法律的規(guī)定，那么就是無效的，在物權變動中，當事人的行為若想具有物權法上的效力，就必須符合法律對物權變動的各項要求，此為“效力法定”。物權效力就是物權所具有的法律強制力，為物權權能在法律上的合理延伸。物權因法律賦予的直接支配排他性，產(chǎn)生了不同的效力。各物權既有共同的效力，也分別有其自身特有的效力，但均以法律規(guī)定為限。

　　(4)物權變動的公示方法法定，就是法律明確規(guī)定物權變動時應當采用的公示方法，非以法定方法公示，物權變動行為無效或不得對抗第三人。當事人之間進行的物權變動，必須進行公示，且公示的方法必須符合《物權法》的規(guī)定。例如，動產(chǎn)的公示為交付(占有)，不動產(chǎn)的公示為登記。只有如此，才能獲得法律所賦予的物權變動的公信力，否則將承擔物權變動不生效或被撤銷或不能對抗第三人的不利的法律效果，此為“公示方法法定”。物權變動直接影響相對人及第三人利益，關系到社會經(jīng)濟秩序和交易安全，客觀上要求物權變動應當采取一定方式公布于眾，使外人能清楚地認識物權變動的內(nèi)容。各國法律正基于上述原因，大多明確規(guī)定物權變動的公示方法，嚴格物權變動形式。

　　五、案例分析題

　　45.答：(1)按照民法通則的規(guī)定，公民從出生時起到死亡時止，具有民事權利能力，依法享有民事權利，承擔民事義務。著作權是一項民事權利，包括作者署名權和獲得報酬權。小強對自己的作品享有著作權，也當然享有署名權和獲得報酬權。

　　(2)該兒童讀物出版社是教育廳下屬的一個具有獨立法人資格的企業(yè)，不是教育廳的工作部門。《民法通則》第36條規(guī)定：“法人是具有民事權利能力和民事行為能力。依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。”因而該兒童讀物出版社在沒有得到教育廳授權的情況下，其行為僅代表自己的意志，不能代表教育廳，它必須對自己行為的后果負責。該兒童讀物出版社與小強之間的關系是平等主體間的民事關系，適用平等自愿、等價有償?shù)脑瓌t，該兒童讀物出版社選用小強的作品，就應該依照我國《著作權法》為小強署名并支付報酬。

　　46.答：

　　(1)有效。本案中百貨組以偉達商場名義，使用偉迭商場公章，而時尚服裝廠并不知悉偉達商場的內(nèi)部規(guī)定，這實際上形成了百貨組作為代理人為偉達商場代訂合同的事實，因而合同有效。

　　(2)買方的權利義務由偉達商場享有和承擔。因為實際上偉達商場是被代理人。

　　(3)由偉達商場承擔。因為買賣合同中動產(chǎn)的風險在交付時轉移，百貨組已提走貨物，風險在運輸途中已轉歸買方，因此損失由買方承擔。

　　(4)屬不當?shù)美�性質，應由時尚服裝廠承擔損失。因為買方對此并不知悉，沒有惡意，故應以現(xiàn)存利益為限負返還責任。

　　(5)雙良商場對4輛汽車價值以外的債權承擔保證責任。

　　(6)如果汽車被毀，雙良商場的保證責任范圍應包括主債權及利息、違約金、損害賠償金、實現(xiàn)債權的費用等。

　　(7)通達公司不應承擔100包貨物被燒毀的損失。因為貨運合同的承運人對運輸過程中貨物的毀損滅失所負的賠償責任，可基于不可抗力這一抗辯事由而免責。

　　(8)通達公司不可要求對方支付運費。因為貨物在運輸過程中因不可抗力滅失的，承運人不得要求支付運費。

　　(9)應由通達公司承擔舉證責任。因為通達公司因不可抗力而免予賠償責任。作為免責方應負舉證責任以證明不可抗力的成立。