第二部分 民事主體

　　一、自然人

　　1.民事權(quán)利能力(資格)與行為能力(辨認(rèn)、控制)

　　(1)胎兒與死者

　�、龠z產(chǎn)分割時，應(yīng)當(dāng)保留胎兒的繼承份額。胎兒出生時是死體的，保留的份額按照法定繼承辦理。分三種情況，A、胎兒為活體，則應(yīng)留份屬于嬰兒，由監(jiān)護(hù)人母親保管;B、胎兒為死胎，應(yīng)留份失去意義，按法定繼承分配給其他繼承人;C、胎兒出生后旋即死去，該應(yīng)留份轉(zhuǎn)化為嬰兒的遺產(chǎn)，由其母親繼承

　　(遺囑繼承也同樣應(yīng)當(dāng)保留繼承份額，否則遺囑部分無效，因為胎兒出生后屬于沒有勞動能力又沒有生活來源的繼承人，其母親的撫養(yǎng)費不視為生活來源―――繼承人是否缺乏勞動能力又沒有生活來源，應(yīng)按遺囑生效時該繼承人的具體情況確定)

　�、谔�兒受到侵害，如果胎兒流產(chǎn)的，視為對母親的傷害，死胎是不能要求賠償?shù)模�而胎兒如果存活，但由于傷害�?dǎo)致畸形，則可以要求賠償―――胎兒和嬰兒的關(guān)系如同設(shè)立中的法人和成立后的法人(同一體說)

　�、鄢錾鷷r間：戶籍證明→醫(yī)院出生證明→其他證明

　�、芩劳霭�括生理死亡和推定死亡，侵犯死者名譽(yù)的由近親屬按親等順序去維護(hù)(先是配偶、父母、子女，如果沒有的，則是其他近親屬)――注意：此時侵犯的不是死者的名譽(yù)權(quán)，而是社會的公共利益，但并不是社會上的每個人都可以起訴(折射說：這種公共利益，折射到死者的利害關(guān)系人身上――我國規(guī)定為死者的近親屬)

　�、莶⒉皇侨魏蔚娜松頇�(quán)都隨著人的死去而喪失，知識產(chǎn)權(quán)中的人身權(quán)就是例外

　�、尴嗷ビ欣^承關(guān)系的幾個人在同一事件中死亡，如不能確定死亡先后時間的，推定沒有繼承人的人先死亡。死亡人各自都有繼承人的，如幾個死亡人輩份不同，推定長輩先死亡;幾個死亡人輩份相同，推定同時死亡，彼此不發(fā)生繼承，由他們各自的繼承人分別繼承。

　　(2)特殊權(quán)利能力

　　結(jié)婚年齡，男不得早于二十二周歲，女不得早于二十周歲。

　　(3)視為完全行為能力人

　　十六周歲以上不滿十八周歲的公民，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人

　　(4)無行為能力人的行為效力：

　　A、純粹受益和行為能力以內(nèi)的細(xì)小民事行為有效;

　　B、其他行為均無效;

　　C、如果訂立合同，合同本身不能成立;

　　(5)限制行為能力人的行為效力：

　　A、純粹受益和行為能力以內(nèi)的有效;

　　B、行為能力以外的雙方行為是效力待定;(但簽訂合伙協(xié)議是無效的，因為根據(jù)合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙人必須是完全民事行為能力人)

　　C、行為能力以外的單方行為無效――如遺囑;

　　D、婚姻行為也無效――雖然婚姻行為是雙方行為

　　2.自然人的住所

　　【民法通則】第十五條 公民以他的戶籍所在地的居住地為住所，經(jīng)常居住地與住所不一致的，經(jīng)常居住地視為住所。

　　【民通意見】9.公民離開住所地最后連續(xù)居住一年以上的地方，為經(jīng)常居住地。但住醫(yī)院治病的除外。

　　公民由其戶籍所在地遷出后至遷入另一地之前，無經(jīng)常居住地的，仍以其原戶籍所在地為住所。

　　3.監(jiān)護(hù)

　　(1)三種監(jiān)護(hù)：以父母為核心

　　未成年人的法定監(jiān)護(hù)人順序：(同樣適用于未成年的精神病人)

　�、俑改�;----未離婚的承擔(dān)共同責(zé)任;離婚的，不和孩子生活的一方承擔(dān)補(bǔ)充連帶責(zé)任

　�、谧娓改浮⑼庾娓改�

　�、�(成年)兄、姐

　�、芷渌�親屬、朋友，經(jīng)未成年人父母所在單位或未成年人住所地居委會、村委會同意

　�、菸闯赡耆烁改杆�在單位或未成年人住所地居委會、村委會或民政部門

　　除父母之外，其他有監(jiān)護(hù)資格的人可以協(xié)議確定監(jiān)護(hù)人。

　　精神病人的法定監(jiān)護(hù)人順序：

　�、倥渑�

　　②父母

　�、鄢赡曜优�

　�、芷渌�近親屬

　　⑤其他親屬、朋友，經(jīng)精神病人所在單位或住所地居委會、村委會同意

　　⑥精神病人所在單位或住所地居委會、村委會或民政部門

　　監(jiān)護(hù)人可以將監(jiān)護(hù)職責(zé)部分或者全部委托給他人。因被監(jiān)護(hù)人的侵權(quán)行為需要承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)，但另有約定的除外;被委托人確有過錯的，負(fù)連帶責(zé)任。

　　法定監(jiān)護(hù)人與受托監(jiān)護(hù)人對責(zé)任承擔(dān)的協(xié)議只對內(nèi)部有效

　　委托監(jiān)護(hù)必須有明確的委托協(xié)議，因此學(xué)校、幼兒園對孩子沒有任何監(jiān)護(hù)的關(guān)系，只是教育與被教育、管理與被管理的關(guān)系，因為監(jiān)護(hù)是一種身份關(guān)系

　　學(xué)校、幼兒園對孩子侵權(quán)或被侵權(quán)承擔(dān)責(zé)任，是按過錯來承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任

　　(2)指定監(jiān)護(hù)的特殊問題

　　對擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭議的，由未成年人的父、母的所在單位或精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會在近親屬中指定。

　　對指定監(jiān)護(hù)不服可以訴訟，前提是已經(jīng)被指定了(前置程序)

　　監(jiān)護(hù)人被指定后，不得自行變更。擅自變更的，由原被指定的監(jiān)護(hù)人和變更后的監(jiān)護(hù)人承擔(dān)(連帶的)監(jiān)護(hù)責(zé)任。

　　前一順序有監(jiān)護(hù)資格的人無監(jiān)護(hù)能力或者對被監(jiān)護(hù)人明顯不利的，人民法院可以根據(jù)對被監(jiān)護(hù)人有利的原則，從后一順序有監(jiān)護(hù)資格的人中擇優(yōu)確定。被監(jiān)護(hù)人有識別能力的，應(yīng)視情況征求被監(jiān)護(hù)人的意見。

　　監(jiān)護(hù)人可以是一人，也可以是同一順序中的數(shù)人。

　　(3)監(jiān)護(hù)人的職責(zé)與法律責(zé)任

　�、俪秊楸槐O(jiān)護(hù)人的利益外，不得處理被監(jiān)護(hù)人的財產(chǎn)(否則處分行為無效―――比如監(jiān)護(hù)人用被監(jiān)護(hù)人的錢買房子，并不是房屋買賣合同無效，而是買的房子歸被監(jiān)護(hù)人所有)

　�、诒O(jiān)護(hù)人不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)或者侵害被監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任;給被監(jiān)護(hù)人造成財產(chǎn)損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。人民法院可以根據(jù)有關(guān)人員或者有關(guān)單位的申請，撤銷監(jiān)護(hù)人的資格

　　③注意：被監(jiān)護(hù)人侵權(quán)時，監(jiān)護(hù)人盡了監(jiān)護(hù)責(zé)任的，可以適當(dāng)減輕他的民事責(zé)任。(但前提是被減輕的部分必須有人來承擔(dān)，如果沒有，則監(jiān)護(hù)人即使盡了監(jiān)護(hù)責(zé)任，也要承擔(dān)全部的民事責(zé)任)

　　4.宣告失蹤

　　(1)條件：下落不明滿兩年;

　　A、有失蹤的事實

　　B、上述事實持續(xù)滿兩年

　　(2)期間的計算方法：

　　期日是指某個時間點;

　　期間是指一段時間。

　　期間分為權(quán)利消滅的期間(訴訟時效、除斥期間)和權(quán)利發(fā)生的期間(如申請宣告失蹤、宣告死亡的需要等待的2年或4年的時間)

　　起算點：從事故發(fā)生之日或走失之日起;戰(zhàn)爭期間失蹤的，從戰(zhàn)爭結(jié)束之日起，起算日不計入期間

　　期間的最后一天是星期日或者其他法定休假日的，以休假日的次日為期間的最后一天

　　期間的最后一天的截止時間為二十四點。有業(yè)務(wù)時間的，到停止業(yè)務(wù)活動的時間截止

　　民通意見規(guī)定公告期間為半年，但民事訴訟法已經(jīng)規(guī)定公告期為三個月，應(yīng)以三個月為準(zhǔn)，

　　(3)申請人

　　申請宣告失蹤的利害關(guān)系人，包括被申請宣告失蹤人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女以及其他與被申請人有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人(債權(quán)人、債務(wù)人、合伙人)，申請宣告失蹤沒有先后順序

　　(4)代管人

　　失蹤人的財產(chǎn)由他的配偶、父母 、成年子女或者關(guān)系密切的其他親屬、朋友代管。

　　代管人沒有先后順序，代管有爭議的，沒有以上規(guī)定的人或者以上規(guī)定的人無能力代管的，由人民法院指定的人代管。

　　無民事行為能力人、限制民事行為能力人失蹤的，其監(jiān)護(hù)人即為財產(chǎn)代管人。

　　失蹤人所欠稅款、債務(wù)和應(yīng)付的其他費用，由代管人從失蹤人的財產(chǎn)中支付。

　　代管人直接以自己的名義作為訴訟的原告或被告

　　5.宣告死亡

　　(1)三種情形

　�、傧侣洳幻鳚M四年的;――包括戰(zhàn)爭中走失的(戰(zhàn)爭期間下落不明的，下落不明的時間從戰(zhàn)爭結(jié)束之日起計算)

　　下落不明是指公民離開最后居住地后沒有音訊的狀況。對于在臺灣或者在國外，無法正常通訊聯(lián)系的，不得以下落不明宣告死亡。

　�、谝蛞馔馐鹿氏侣洳幻�，從事故發(fā)生之日起滿二年的;

　�、刍蛘咭蛞馔馐鹿氏侣洳幻�，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不可能生存(沒有申請期的限制;)

　　(2)公告期

　　宣告死亡的公告期間為一年。―――即使是因意外事故而下落不明(沒有機(jī)關(guān)證明)

　　因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不可能生存的，宣告死亡的公告期間為三個月。

　　(3)申請人

　　申請宣告死亡的利害關(guān)系人的順序是：(前一次序沒有申請，后一次序不得申請)

　　(一)配偶;

　　(二)父母、子女;

　　(三)兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女;

　　(四)其他有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人。

　　申請撤銷死亡宣告不受上列順序限制。

　　(4)死亡日

　　被宣告死亡的人，判決宣告之日為其死亡的日期，即判決生效之日

　　被宣告死亡和自然死亡的時間不一致的，被宣告死亡所引起的法律后果仍然有效。

　　但自然死亡前實施的民事法律行為與被宣告死亡引起的法律后果相抵觸的，則以其實施的民事法律行為為準(zhǔn)。

　　(5)宣告死亡的效力：和生理死亡后果相同

　�、倜袷聶�(quán)利能力，行為能力喪失

　　②婚姻關(guān)系自然結(jié)束

　�、叟渑既〉脝畏剿宛B(yǎng)孩子的權(quán)利

　�、茇敭a(chǎn)繼承立即開始

　　(6)撤銷判決的效力→凡是涉及第三人的就不能恢復(fù)，不涉及第三人的就盡量恢復(fù)

　　a.婚姻：

　　被宣告死亡的人與配偶的婚姻關(guān)系，自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被人民法院撤銷后，如果其配偶尚未再婚的，夫妻關(guān)系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復(fù);如果其配偶再婚后又離婚或者再婚后配偶又死亡的，則不得認(rèn)定夫妻關(guān)系自行恢復(fù)。

　　b.收養(yǎng)：

　　被宣告死亡的人在被宣告死亡期間，其子女被他人依法收養(yǎng)，被宣告死亡的人在死亡宣告被撤銷后，僅以未經(jīng)本人同意而主張收養(yǎng)關(guān)系無效的，一般不應(yīng)準(zhǔn)許，但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意的除外。

　　c.繼承：

　　被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求返還財產(chǎn)。依照繼承法取得他的財產(chǎn)的公民或者組織，應(yīng)當(dāng)返還原物;原物不存在的，給予適當(dāng)補(bǔ)償。其原物已被第三人合法取得(這里的取得不是善意取得)的，第三人可不予返。(沒有提到孳息問題)

　　d.賠償：

　　利害關(guān)系人隱瞞真實情況使他人被宣告死亡而取得其財產(chǎn)的，除應(yīng)返還原物及孳息外，還應(yīng)對造成的損失予以賠償。

　　(7)宣告失蹤與宣告死亡的關(guān)系

　　宣告失蹤不是宣告死亡的必經(jīng)程序。公民下落不明，符合申請宣告死亡的條件，利害關(guān)系人可以不經(jīng)申請宣告失蹤而直接申請宣告死亡。但利害關(guān)系人只申請宣告失蹤的，應(yīng)當(dāng)宣告失蹤;

　　(有發(fā)言權(quán)的)同一順序的利害關(guān)系人，有的申請宣告死亡，有的不同意宣告死亡，則應(yīng)當(dāng)宣告死亡。

　　二、法人

　　1.三個特征：――以有限責(zé)任為核心

　　獨立人格、獨立財產(chǎn)、獨立責(zé)任

　　2.法人分類：以營利為核心

　�、傥覈�的分類(以是否營利來分)：

　　企業(yè)法人：公司法人(有限，股份)、非公司法人(工廠、廠礦、商店、農(nóng)場)

　　非企業(yè)法人：機(jī)關(guān)法人(權(quán)利、行政、司法機(jī)關(guān))、事業(yè)單位、社會團(tuán)體(基金會法人)

　　②大陸法系的分類(先以職能來分)：

　　公法人：相當(dāng)于我國的機(jī)關(guān)法人

　　私法人：按組成因素分為社團(tuán)法人和財團(tuán)法人

　　社團(tuán)法人有股東(法人成員)和工作人員;財團(tuán)法人只有工作人員(如寺廟里的和尚)

　　私法人：按是否營利分為營利性社團(tuán)法人和公益性社團(tuán)法人

　　營利法人：不僅指從事營利活動，且需要將盈利進(jìn)行分配給投資人

　　財團(tuán)法人沒有投資人，因此財團(tuán)法人都是公益性法人，也當(dāng)然沒有意思機(jī)關(guān)(權(quán)利機(jī)關(guān))

　　③外國法上的“社團(tuán)法人”相當(dāng)于中國法上的“企業(yè)法人+事業(yè)單位法人+社會團(tuán)體法人”，與中國的“社會團(tuán)體法人”相去甚遠(yuǎn)。其中“公益法人”相當(dāng)于中國法上的“事業(yè)單位法人+社會團(tuán)體法人+基金會法人”。